案情簡介
　　2023年3月31日，廣西壯族自治區(qū)大化瑤族自治縣市場監(jiān)管局收到廣西壯族自治區(qū)產(chǎn)品質(zhì)量檢驗研究院出具的檢驗報告，載明某飲用水有限公司（以下稱當(dāng)事人）2023年3月3日生產(chǎn)的包裝飲用純凈水經(jīng)抽樣檢驗，銅綠假單胞菌項目不符合《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)包裝飲用水》（GB192982014）要求，檢驗結(jié)論為不合格。
　　經(jīng)查明，當(dāng)事人2022年7月12日、2022年9月26日曾兩次因生產(chǎn)銷售的包裝飲用水經(jīng)抽樣檢驗銅綠假單胞菌項目不符合食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)被行政處罰。該局認(rèn)定當(dāng)事人的行為違反食品安全法第三十四條第（十三）項的規(guī)定，依據(jù)食品安全法第一百二十四條第二款，作出沒收違法所得、罰款6.5萬元和責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的行政處罰告知。因發(fā)現(xiàn)存在重大錯誤，該局下文自行糾錯，重新履行告知程序，最終對當(dāng)事人作出沒收違法所得、罰款8萬元的行政處罰。當(dāng)事人不服處罰結(jié)果，向河池市宜州區(qū)人民法院提起訴訟，一審法院維持該局行政處罰決定后，當(dāng)事人又提起上訴，經(jīng)二審法院終審判決，同樣維持該局的處罰決定。

法律探討
　　（一）當(dāng)事人對不符合食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的包裝飲用水作出召回公告后，是否還要作出行政處罰。
　　當(dāng)事人認(rèn)為，根據(jù)行政處罰法第二十八條第一款“行政機關(guān)實施行政處罰時，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為”及食品安全法第六十三條“國家建立食品召回制度，食品生產(chǎn)者發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)的食品不符合食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者有證據(jù)證明可能危害人體健康的，應(yīng)立即停止生產(chǎn)，召回已經(jīng)上市銷售的食品，通知相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營者和消費者，并記錄召回和通知情況”的規(guī)定，市場監(jiān)管部門應(yīng)先責(zé)令當(dāng)事人改正違法行為并對不合格的包裝飲用水作出召回公告，視當(dāng)事人召回和整改情況從輕處罰。
　　大化縣市場監(jiān)管局認(rèn)為，當(dāng)事人的行為應(yīng)按《市場監(jiān)管總局辦公廳關(guān)于包裝飲用水中銅綠假單胞菌不合格有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》（市監(jiān)食檢函〔2021〕506號）精神，依據(jù)食品安全法第三十四條第（十三）項的規(guī)定定性，依據(jù)食品安全法第一百二十四條第二款的規(guī)定處罰。責(zé)令改正屬于行政命令，由市場監(jiān)管部門在行政檢查、立案調(diào)查等過程中行使，目的是及時糾正、防止違法行為可能導(dǎo)致的危害后果，當(dāng)事人采取的整改和召回情況可作為影響處罰裁量的考慮因素，并非行政處罰前的程序因素。
　　（二）食品安全法第一百三十四條“在一年內(nèi)累計三次”的情形應(yīng)如何理解。
　　該條文規(guī)定：“食品生產(chǎn)經(jīng)營者在一年內(nèi)累計三次因違反本法規(guī)定受到責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證以外處罰的，由食品安全監(jiān)督管理部門責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證。”這里應(yīng)理解為以自然日計算，在365天內(nèi)屬多次違反同一性質(zhì)的違法行為，并被處以責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證以外三次行政處罰的，應(yīng)立案調(diào)查，就“365天內(nèi)”“同一性質(zhì)行為”“進行過三次行政處罰”等事實鎖定后，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至作出吊銷許可證的行政處罰。
　　（三）如何適用從重處罰或從輕處罰，做到過罰相當(dāng)。
　　在行政處罰中，對既有從重情節(jié)又有從輕情節(jié)的情形，特別是對多次出現(xiàn)同一性質(zhì)的違法行為，不能簡單地從重處罰。從長遠(yuǎn)角度考慮，從重處罰可能導(dǎo)致經(jīng)營主體喪失投資信心，不利于優(yōu)化營商環(huán)境，但若從輕處罰，會導(dǎo)致公眾安全感降低，質(zhì)疑執(zhí)法公平性。本案從當(dāng)事人認(rèn)知和整改程度、違法金額、頻次及原因、影響范圍，危害后果，以及一般社會經(jīng)驗常識等各種因素綜合判斷，并有相關(guān)證據(jù)材料支撐，作出一般行政處罰，沒收違法所得，做到過罰相當(dāng)。

□廣西壯族自治區(qū)大化瑤族自治縣市場監(jiān)管局 覃利川